Twoim problemem jest to, że powszechną NICOŚĆ mylisz z osobistą PUSTKĄ
3
SPÓŁKA JAWNA - szczegóły
# oparta na bezpośrednim i osobistym zaangażowaniu wspólników w przedsiębiorstwo prowadzone przez spółkę (osobisty udział w działalności spółki)
# CECHY:
- podmiotowość prawna
- wyodrębnienie organizacyjne
- odrębny majątek spółki i odpowiedzialność tym majątkiem za zobowiązania
- występowanie pod własną firmą
# UTWORZENIE SP.J.
1) zawiązanie umową spółki
à forma pisemna pod rygorem nieważności, ale gdy wkładem nieruchomość to forma aktu notarialnego pod rygorem nieważności
à czas trwania zaznaczany w umowie tylko gdy jest określony
à zmiana umowy wymaga zgody wszystkich wspólników, chyba że umowa mówi, że wystarczy większość
2) przekształcenie spółki cywilnej lub innej
à przekształcenie s.c. w sp. j. fakultatywne lub obligatoryjne - art. 26 §4
· powstaje z chwilą wpisu do rejestru
· utworzyć sp.j. mogą:
a) osoby fizyczne o pełnej zdolności do czynności prawnych
b) osoby fizyczne o niepełnej zdolności do cz.pr. – ale tu problemy praktyczne, bo taka osoba nie mogłaby samodzielnie wykonywać praw i obowiązków wspólnika i musiałaby albo być reprezentowana przez przedstawiciela ustawowego, albo wymagana byłaby zgoda przedstawiciela ustawowego
c) osoby prawne i inne jednostki organizacyjne mające zdolność prawną– ale odpowiadałyby one całym majątkiem za zobowiązania sp. j.
- wątpliwości ad. wspólnoty mieszkaniowe
# Przedmiotem APORTU może być:
1) własność i inne prawa rzeczowe
- np. prawa majątkowe na dobrach niematerialnych (znaki towarowe)
2) rzeczy i prawa oddane do korzystania i pożytki z nich
3) obciążenie rzeczy lub prawa
4) praca i inne świadczenia
· domniemanie, że rzeczy, które wspólnik zobowiązał się wnieść do spółki, uważa się za przeniesione na spółkę
· wkłady + to co spółka nabędzie = majątek spółki, odrębny od majątków wspólników
o wierzyciel osobisty wspólnika nie może prowadzić egzekucji z majątku wspólnego ani nim rozporządzać
# ODPOWIEDZIALNOŚĆ ZA ZOBOWIĄZANIA (przepisy ius cogens)
· sp.j. może zaciągać zobowiązania jako odrębny podmiot
· za zobowiązania spółki wobec wierzycieli odpowiadają wspólnicy bez ograniczeń całym swoim majątkiem, solidarnie z pozostałymi wspólnikami i ze spółką
ODPOWIEDZIALNOŚĆ BEZPOŚREDNIA, OSOBISTA, SOLIDARNA, SUBSYDIARNA, NIEOGRANICZONA
wierzyciel może żądać zaspokojenie długu bezpośrednio z określonego składnika majątku wspólnika
wspólnik odpowiada całym swoim majątkiem
solidarnie odpowiadają wspólnicy i spółka
wierzyciel może prowadzić egzekucję z majątku wspólnika wówczas, gdy egzekucja z majątku spółki okaże się bezskuteczna
niemożliwe ograniczenia w stosunkach zewnętrznych
· w przypadku przystąpienia do spółki:
a) istniejącej – nowy wspólnik ponosi odpowiedzialność także za zobowiązania powstałe przed jego przystąpieniem (art. 32 ksh)
b) do działającego przedsiębiorcy jednoosobowego, który wnosi przedsiębiorstwo do sp. jawnej – wspólnik przystępujący odpowiada też za zobowiązania powstałe przy prowadzeniu tego przedsiębiorstwa przed dniem utworzenia spółki
· aby wierzyciel spółki mógł zaspokoić się z majątku wspólnego wspólnika i jego małżonka – warunkiem pisemna zgoda małżonka na dokonanie przez spółkę czynności prawnej, z której powstała konkretna wierzytelność
· wspólnik odpowiada całym majątkiem solidarnie ze spółką i pozostałymi wspólnikami za zaległości podatkowe spółki i wspólników wynikające z działalności spółki (art. 115 Ordynacji Podatkowej)
à również były wspólnik – jeśli zaległości powstały gdy był wspólnikiem
à jest to odpowiedzialność pierwszorzędna
# ad REPREZENTACJA
· wspólnicy to przedstawiciele ustawowi; poza nimi spółka może być reprezentowana przez prokurentów, pełnomocników, likwidatora, syndyka masy upadłościowej
· zasadą, że wspólnik mający prawo reprezentacji, nie może być prokurentem (ale to sporne)
# UDZIAŁ W ZYSKACH I STRATACH
· jeśli wartość majątku spółki dozna uszczuplenia z powodu strat, zysk należy przeznaczyć na uzupełnienie do pierwotnej wartości
· zasada: równy udział w zyskach i stratach, bez względu na wysokość wkładu
à umowa można zwolnić od udziału w stratach, ale nie wszystkich wspólników (chociaż 1 musi w nich uczestniczyć)
à można zmienić zas. podziału zysków i strat, np. odnosząc je do wkładów
· udział kapitałowy (art. 50) – odpowiada wartości rzeczywiście wniesionego przez wspólnika wkładu
# obowiązek lojalności – powstrzymywanie się od wszelkiej działalności sprzecznej z interesami spółki (art. 56 – zakaz konkurencji sensu largo)
· zakaz ten nie jest bezwzględny, bo wspólnicy mogą wyrazić zgodę na działalność konkurencyjną
· w przypadku naruszenia zakazu konkurencji każdy wspólnik ma prawo żądać:
a) wydania spółce korzyści, jakie wspólnik łamiący zakaz osiągnął (przedawnienie 6 m-cy od powzięciu wiadomości o złamaniu zakazu)
b) odszkodowania
c) rozwiązania spółki
d) wyłączenia wspólnika
# WYSTĄPIENIE WSPÓLNIKA – zdarzenie prawne powodujące utratę przez wspólnika członkostwa w spółce, ale spółka istnieje dalej
dobrowolne à za porozumieniem wspólników lub swobodna decyzja wspólnika
à jeśli spółkę zawarto na czas nieoznaczony, wspólnik może ją wypowiedzieć na 6 m-cy przed końcem roku obrotowego (art. 61)
à nie można wypowiedzieć spółki zawartej na czas oznaczony (chociaż to jest sporne), chyba że umowa spółki stanowi inaczej
à dokonuje się przez zawiadomienie pozostałych wspólników uprawnionych do reprezentowania spółki
przymusowe à na podstawie wyroku sądowego (art. 63 §2)
à sąd może na wniosek pozostałych wspólników (z ważnych powodów) orzec wystąpienie wspólnika
à ważne powody to np.: trudności we współpracy, naruszenie zakazu konkurencji
· niezbędne są rozliczenia z występującym wspólnikiem (art. 65)
à wg wartości bilansowej jego udziału, w gotówce, a rzeczy dane do używania przez wspólnika w naturze zwraca się w naturze
à jeśli udział wspólnika występującego okaże się bierny – musi on zapłacić przypadającą na niego część niedoboru
· należy odróżnić takie wystąpienie od wystąpienia wskutek zbycia ogółu praw i obowiązków w spółce (art. 10) – możliwe gdy umowa spółki tak stanowi i za zgodą pozostałych wspólników (chyba że umowa ……)
# ROZWIĄZANIE SPÓŁKI (art. 58 i n.) à dot. wszystkich wspólników; w następstwie zaistnienia przyczyn rozwiązania następuje likwidacja spółki lub inna dyspozycja majątkiem spółki związana z zakończeniem jej bytu
Przyczyny rozwiązania
1) przewidziane w umowie spółki
2) jednomyślna uchwała wszystkich wspólników
3) ogłoszenie upadłości spółki
4) śmierć lub upadłość wspólnika (chyba że umowa spółki stanowi, że i tak spółka dalej istnieje lub gdy tak postanowią pozostali wspólnicy)
5) wypowiedzenie (chyba że umowa spółki stanowi, że i tak spółka dalej istnieje lub gdy tak postanowią pozostali wspólnicy)
6) wypowiedzenie spółki przez wierzyciela osobistego wspólnika
7) prawomocne orzeczenie sądu (bo każdy wspólnik z ważnych przyczyn może żądać rozwiązania spółki przez sąd + sąd może rozwiązać spółkę z urzędu gdy mimo grzywny nie wykonuje obowiązków określonych w art. 24 ustawy o KRS)
8) gdy liczba wspólników zmniejszy się do 1 (to wynika z istoty sp. j.)
9) przekształcenie w inną spółkę handlową
# LIKWIDACJA SPÓŁKI à czynności zmierzające do ustania bytu spółki, wszczynane w następstwie zaistnienia przyczyny rozwiązania; wiążą się gł. z rozdysponowaniem majątku – w procesie likwidacji lub w sposób przewidziany przez wspólników (np. mogą się umówić na podział majątku w naturze)
· postępowanie likwidacyjne może być w drodze jednomyślnej uchwały przerwane i spółka może być prowadzona dalej (nie w przypadku upadłości, prawomocnego wyroku sądu i wypowiedzenia przez wierzyciela osobistego wspólnika)
· spółka kontynuuje swój byt prawny ze zmienionym celem – którym jest zakończenie interesów, spieniężenie majątku, spłata długów i podział reszty majątków między wspólników; traci byt prawny dopiero z chwilą wykreślenia z rejestru
· LIKWIDATORZY: z mocy prawa są nimi wspólnicy, ale mogą oni jednomyślnie powołać tylko niektórych spośród siebie bądź osoby spoza swojego grona
à sąd – z ważnych powodów, na wniosek wspólnika lub innej zainteresowanej osoby – może ustanowić likwidatorami niektórych wspólników lub osoby trzecie
à mogą być odwołani jednomyślną uchwałą wspólników, a ci ustanowieni przez sąd – tylko przez sąd
à obowiązki: zakończenie bieżących interesów spółki, ściągnięcie wierzytelności, wypłacenie zobowiązań i upłynnienie majątku spółki (nowe przedsięwzięcia tylko gdy to konieczne do osiągnięcia w/w celów) + po zakończeniu likwidacji wniosek o wykreślenie spółki z rejestru
· do rejestru zgłasza się otwarcie likwidacji, likwidatorów, sposób reprezentowania przez nich spółki i dot. tego zmiany
· spółka prowadzona pod dotychczasową nazwą + „w likwidacji”
· w stosunkach zewnętrznych likwidatorzy mają prawo reprezentowania spółki – jeśli jest ich kilku, to muszą łącznie (chyba że wspólnicy / sąd ustalą inne zasady)
· ograniczenie zakresu działania likwidatorów nie wywołuje skutków prawnych wobec osób trzecich
· czynności likwidatorów uważa się za czynności likwidacyjne (wobec osób w dobrej wierze)
· w stosunkach wewnętrznych likwidatorzy są obowiązani stosować się do uchwał wspólników (ci ustanowieni przez sąd – tylko do uchwał jednomyślnych)
· wskutek otwarcia likwidacji wygasa prokura + w czasie likwidacji nie można ustanawiać prokury
· jeśli w toku post. likwidacyjnego okaże się, że zachodzą przesłanki wszczęcia post. upadłościowego à zakończenie bytu spółki następuje dopiero po zakończeniu post. upadłościowego